Решение Башкортостанского УФАС России от 24.06.2010 г № Б/Н
В отношении Муниципального унитарного предприятия Управление электротранспорта городского округа город Уфа Республики Башкортостан и ООО «Оберон»
Резолютивная часть объявлена 10.06.2010.
В полном объеме решение изготовлено 24.06.2010.
Комиссия Башкортостанского УФАС России по рассмотрению дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства в составе:
<...>, <...>, <...>, <...>
в присутствии: оперуполномоченного Управления по борьбе с экономическими преступлениями МВД по РБ (УБЭП МВД по РБ) <...>, представителей ответчика – Муниципального унитарного предприятия Управление электротранспорта городского округа город Уфа Республики Башкортостан (МУЭТ г. Уфы): <...> МУЭТ г. Уфы по экономике <...> (доверенность от 09.06.2010 №1-1/534), <...> юридического отдела <...> (доверенность от 27.05.2010 б/н), ООО «Оберон» <...> (доверенность от 09.06.2010 б/н), заинтересованных лиц: ООО «Агентство Рекламное движение» <...>, <...>, ООО Рекламное агентство «Драккар» <...>, <...>, <...>,
рассмотрев дело № А-59/11-10, возбужденного в отношении Муниципального унитарного предприятия Управление электротранспорта городского округа город Уфа Республики Башкортостан и ООО «Оберон» по признакам нарушения п. 8 ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан совместно с Управлением по борьбе с экономическими преступлениями МВД по РБ было проведено внеплановое контрольное мероприятие по соблюдению МУЭТ г. Уфы требований Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) при заключении договоров аренды внутренней и внешней обшивки подвижного состава (троллейбусов/трамваев) с целью размещения рекламы.
В рамках проводимой проверки также были изучены материалы, изъятые УБЭП МВД по РБ у МУЭТ г. Уфы, по взаимоотношениям с ООО «Оберон» и другими контрагентами, касающиеся размещения рекламы на подвижном составе электротранспорта.
По результатам проверочных мероприятий Башкортостанским УФАС России составлен акт от 20.04.2010 №2 (далее – акт проверки), в котором было отражено, что между МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» усматриваются признаки нарушения п. 8 ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» в части осуществления указанными хозяйствующими субъектами согласованных действий, выразившихся в создании препятствий доступу на рынок размещения транзитной рекламы на подвижном транспорте (троллейбусах/трамваях) МУЭТ г. Уфы другим хозяйствующим субъектам.
Также в адрес Башкортостанского УФАС России поступили заявления от <...>, в части создания искусственной монополии ООО «Оберон» при размещении рекламы на городском электротранспорте; от ООО «Агентство Рекламное движение» и ООО Рекламное агентство «Драккар» по осуществлению МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» согласованных действий, выразившихся в ограничении доступа на рынок размещения транзитной рекламы на подвижном составе городского электротранспорта агентствам - «Рекламное движение» и «Драккар» и предоставлении эксклюзивного права при размещении рекламы на подвижном составе городского электротранспорта ООО «Оберон».
Приказом Башкортостанского УФАС России от 18.05.2010 №123 в отношении МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» возбуждено дело по признакам нарушения п. 8 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции, выразившегося в ограничении доступа на рынок размещения рекламы на подвижном составе электротранспорта г. Уфы, другим хозяйствующим субъектам и вынесено Определение о назначении дела №А-59/11-10 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению на 28.05.2010.
На заседание Комиссии от 28.05.2010 лицами, участвующими в деле, к материалам дела были представлены дополнительные документы. В целях изучения представленных материалов, а также необходимостью запроса дополнительной информации по делу А-59/11-10, рассмотрение дела было отложено на 10.06.2010.
В ходе рассмотрения дела представителями МУЭТ г. Уфы было заявлено следующее. Требования ст. 17.1. Закона о защите конкуренции в части обязательного проведения торгов не распространяются на право размещения рекламы на подвижном составе городского электротранспорта. Заключение аренды внешней/внутренней обшивки салона подвижного состава для размещения информации рекламного характера не требует соблюдения процедуры размещения муниципального заказа, установленной Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». При заключении в 2008 и 2009 годах договоров на предоставление внешней и внутренней обшивки салона подвижного состава предприятия для размещения рекламы с ООО «Оберон» МУЭТ г.Уфы не создавало препятствия доступу на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. В 2008 году МУЭТ г. Уфы имело аналогичные договорные отношения с другими юридическими лицами, в частности с ООО «Агентство Рекламное движение». Более того, имея на 01.01.2008 452 единицы подвижного состава, ООО «Оберон», согласно договору №568 от 16.07.2008, была представлена для размещения рекламы площадь внешней и внутренней обшивки лишь 50 единиц подвижного состава. 31.12.2008 срок данного договора был продлен по 30.06.2009. Далее, 01.07.2009 между МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» был заключен договор №801, согласно которому, МУЭТ г. Уфы по заявке ООО «Оберон» на количество единиц и маршрутов, предоставляло площадь внешней обшивки салона подвижного состава для размещения рекламы. Срок действия договора был определен по 31.12.2009 и в последующем он не продлевался. За период действия указанного договора, согласно бухгалтерским документам, ООО «Оберон» была представлена площадь внешней обшивки 155 единиц подвижного состава, тогда как на 01.01.2009 на балансе предприятия состояло 415 единиц подвижного состава. Другие хозяйствующие субъекты с просьбой о заключении договора в МУЭТ г. Уфы не обращались. То, что другие рекламные агентства в 2009 году заключили договор на размещение рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы не с МУЭТ г. Уфы, а с ООО «Оберон», это было их право. Что касается договора с ООО «Агентство Рекламное движение» от 30.01.2008 №31, то все обязательства по данному договору выполнены, о чем был составлен и подписан акт выполненных работ. Заключение ООО «Агентство Рекламное движение» договора с ООО «Оберон» в сентябре 2008 года не означает, что договор от 30.01.2008 №31 МУЭТ г. Уфы не исполнялся. Организация, в частности ООО «Агентство Рекламное движение», вправе заключать договоры с любыми хозяйствующими субъектами. В заключении договоров на размещение рекламы МУЭТ г. Уфы никому не отказывало.
Что касается размещения внутрисалонной рекламы, то данная реклама размещалась на основании протокола №2об. от 08.07.2009 заседания комиссии МУЭТ г. Уфы по определению цен на размещение рекламы на объектах МУЭТ г. Уфы. В протоколе заседания комиссии указано, что Исанбердина Ю.В. обратилась в МУЭТ г. Уфы (письмо ООО «Оберон» от 07.07.2009 исх. №78) с просьбой о разрешении размещения внутрисалонной рекламы на подвижном составе электротранспорта, а также включить в плату за аренду внешней обшивки подвижного состава, которая составляет 6000 руб. с НДС, и размещение внутрисалонной рекламы.
Комиссия МУЭТ г. Уфы определила, что «в стоимость предоставления обшивки (как внутренней, так и внешней) салона 1 единицы подвижного состава в размере 6000 рублей (в т. ч. НДС 18%) входит размещение информации рекламного характера на внешней обшивке салона подвижного состава и на внутренней обшивке салона подвижного состава. Расчетная цена является полной, т.е. в полном объеме относится на себестоимость».
Представителями ООО «Агентство Рекламное движение» и ООО Рекламное агентство «Драккар» было заявлено, что их рекламные агентства обращались в МУЭТ г. Уфы с просьбой о заключении договора на размещение рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава, однако МУЭТ г. Уфы в заключении договора отказало, предложив размещать рекламу, через ООО «Оберон». Также было заявлено, что директор ООО «Оберон» Исанбердина Ю.В. заведомо вводила в заблуждение заказчиков и рекламные агентства – их постоянных партнеров по размещению рекламы на внешней или внутренней обшивке подвижного состава, говоря об эксклюзивности прав на размещение рекламы на электротранспорте в г. Уфе и о том, что ООО «Агентство Рекламное движение» и ООО Рекламное агентство «Драккар» не способны оказывать данные услуги. При этом для других рекламных агентств цены на размещение рекламы были завышены.
Представителем ООО «Агентство Рекламное движение» также было отмечено, что с 2006 года основными партнерами и поставщиками рекламы были крупные сетевые агентства: рекламное агентство «Нью-тон» г. Москва, ЗАО «Рекламная группа «Альмакор» г.Москва, ООО «Транзит Регион» г. Санкт-Петербург, ООО «Рекламный экспресс» и другие. Однако в конце 2008 года данные организации перестали работать с ООО «Агентство Рекламное движение», заключив договоры на размещение транзитной рекламы на обшивке подвижного состава электротранспорта с ООО «Оберон». Свою упущенную выгоду (ущерб) ООО «Агентство Рекламное движение» оценивает в размере 1 776 308 руб., т.е. 40% от доходов ООО «Оберон», полученных от размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы (4 440 771 руб. – по данным ООО «Агентство Рекламное движение»).
Представителем ООО «Оберон» было заявлено, что ООО «Агентство Рекламное движение» само обратилось с просьбой о заключении договора на размещение рекламы на подвижном составе МУЭТ г. Уфы к ООО «Оберон».
Также были даны пояснения, что цены на бортовую рекламу не были завышены и в 2009 году находились на том же уровне, что и в 2008 году, когда ООО «Агентство Рекламное движение» и ООО Рекламное агентство «Драккар» работали напрямую с МУЭТ г. Уфы.
Изучив все представленные документы и материалы, заслушав и исследовав доказательства, возражения и пояснения лиц, участвующих в деле, проведя анализ и оценку обстоятельств дела, Комиссия Башкортостанского УФАС России по рассмотрению дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства пришла к следующим выводам.
Согласно разделу 1 Устава МУЭТ г. Уфы, утвержденного Постановлением главы Администрации городского округа город Уфа РБ 17.02.2006 №615 (далее – Устав), предприятие является коммерческой организацией, не наделенной правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. Собственником имущества является муниципальное образование - городской округ город Уфа Республики Башкортостан.
Как указано в разделе 3 Устава имущество принадлежит МУЭТ г. Уфы на праве хозяйственного ведения и отражается на его самостоятельном балансе. В состав имущества не может включаться имущество иной формы собственности. Плоды, продукция и доходы от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении МУЭТ г. Уфы, а также имущество, приобретенное им за счет полученной прибыли, являются муниципальной собственностью городского округа город Уфа и поступают в хозяйственное ведение МУЭТ г. Уфы.
В соответствии с информационным письмом об учете в Статрегистре Росстата основными видами деятельности МУЭТ г. Уфы по общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД) являются:
60.21.21 – деятельность трамвайного транспорта, 60.21.1 – деятельность автомобильного (автобусного) пассажирского транспорта, подчиняющегося расписанию и 60.21.22 – деятельность троллейбусного транспорта.
Согласно п. 1.10 Устава МУЭТ г. Уфы имеет в своем составе следующие обособленные структурные подразделения, которые подчиняются непосредственно МУЭТ г. Уфы: трамвайное депо им. С.И. Зорина, трамвайное депо №2, троллейбусное депо №1, троллейбусное депо №2, автобусно-троллейбусное депо №3, торговый дом МУЭТ с комбинатом питания, а также объекты, обслуживающие производство: служба энергохозяйства, служба путь, служба централизованной блокировки и связи, автотранспортная служба и служба подвижного состава.
Таким образом, основная деятельность МУЭТ г. Уфы – это эксплуатация троллейбусной и трамвайной системы г. Уфы. На данном рынке МУЭТ г. Уфы занимает 100% долю.
В то же время для получения прибыли и удовлетворения общественных потребностей МУЭТ г. Уфы вправе осуществлять также виды деятельности, предусмотренные п.2.2. Устава, в том числе сдавать в аренду физическим и юридическим лицам, имеющийся подвижной состав и осуществлять рекламную деятельность.
В соответствии с п. 4.1. Устава МУЭТ г. Уфы строит свои отношения с другими организациями и гражданами во всех сферах хозяйственной деятельности на основе договоров, соглашений, контрактов.
В 2008 году МУЭТ г. Уфы заключило договоры с ООО «Оберон», ООО Агентство «Рекламное движение», ООО Рекламное агентство «Драккар», ИП <...>, ООО «Август», ООО «Эго-дизайн» и ООО «Нефтекамский механический завод» на размещение рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы. По данным договорам МУЭТ г. Уфы предоставляло вышеуказанным хозяйствующим субъектам площадь на внутренней и внешней обшивке салона подвижного состава электротранспорта (троллейбусов/трамваев) для размещения рекламы. Хозяйствующие субъекты, в свою очередь, обязывались произвести нанесение рекламного изображения на обшивку салона подвижного состава.
Так, договор по размещению рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта с ООО Агентство «Рекламное движение» был заключен 01.01.2008 со сроком действия до 31.12.2008. В соответствии с данным договором №31 расценки на рекламу на внешней обшивке подвижного состава за 1 единицу были следующие:
30 тыс. руб. за 3 месяца;
45 тыс. руб. за 6 месяцев;
55 тыс. руб. за 12 месяцев.
Аналогичный порядок расчетов также был предусмотрен по договорам, заключенным с ООО Рекламное агентство «Драккар» (договор №780 от 28.08.2007 со сроком действия до 27.08.2008); ИП <...>, ООО «Август», ООО «Эго-дизайн» и ООО «Нефтекамский механический завод» (договор от 19.06.2008 №520 со сроком действия до 31.12.2008) об этом свидетельствуют представленные МУЭТ г. Уфы счета-фактуры и акты выполненных работ.
Договорные отношения по размещению рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта между МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» были заключены с 16.07.2008 (договор №568) до 31.12.2008. Дополнительным соглашением от 31.12.2008 срок действия договора продлен до 30.06.2009. Из предмета договора следует, что МУЭТ г. Уфы предоставляет ООО «Оберон» площадь внешней и внутренней обшивки 50 единиц подвижного состава (троллейбусов/трамваев) для размещения на нем рекламы по индивидуальным эскизам ООО «Оберон». Сумма договора составила 1500 тыс. руб. за 5 месяцев из расчета от 60% средней величины затрат МУЭТ г. Уфы на обслуживание 1 единицы подвижного состава, т.е. 6 тыс. руб. в месяц, включая НДС за 1 единицу подвижного состава.
Основным видом деятельности ООО «Оберон» в соответствии с информационным письмом об учете в Статрегистре Росстата по общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД) является рекламная деятельность (код ОКВЭД 74.40).
Согласно Постановлению Госстандарта РФ от 06.11.2001 №454-ст «О принятии и введении в действие ОКВЭД», группировка 74.40 включает:
- подготовку и размещение рекламы, например, на афишных тумбах, рекламных щитах, стендах для афиш и объявлений, в витринах, в демонстрационных залах, размещение рекламы на автомобилях и автобусах и т.п.;
- рекламирование в средствах массовой информации, путем продажи времени и места для рекламы;
- воздушную рекламу;
- распространение или адресную рассылку рекламных материалов, доставку рекламных образцов;
- предоставление места для рекламы.
Таким образом, рекламные агентства: ООО «Оберон», ООО Агентство «Рекламное движение», ООО Рекламное агентство «Драккар», ООО «Эго-дизайн», ООО «Август», ИП <...> в 2008 году являлись участниками рынка размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта (троллейбусах/трамваях) г. Уфы.
На данном рынке МУЭТ г. Уфы является продавцом, который предоставляет площадь внешней и внутренней обшивки подвижного состава электротранспорта для размещения рекламы, а остальные вышеуказанные хозяйствующие субъекты являются покупателями.
Продуктовые границы данного рынка определены как размещение рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта (троллейбусов/трамваев) г. Уфы, исходя из следующего.
В соответствии с п.1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В Большой Советской Энциклопедии, размещенной на сайте http://slovari.yandex.ru, даны определения трамвая и троллейбуса, согласно которым:
- трамвай (англ. tramway, от tram — вагон, тележка и way — путь) – это средство городского наземного транспорта, моторный вагон (или моторный с прицепными вагонами), получающий электроэнергию от контактного провода, передвигающийся по рельсовому пути;
- троллейбус (англ. trolleybus, от trolley — контактный провод, роликовый токоприёмник и bus — автобус) - это средство безрельсового наземного городского транспорта с питанием электроэнергией от контактного провода.
Таким образом, троллейбус и трамвай в силу своих конструктивных особенностей осуществляют движение с питанием электроэнергией от контактного провода и относятся к городскому электротранспорту.
МУЭТ г. Уфы, находясь в ведомственном подчинении Администрации городского округа город Уфа Республики Башкортостан, осуществляет эксплуатацию троллейбусной и трамвайной системы в г. Уфе. Соответственно распространение рекламы, размещенной на внешней и внутренней обшивке салона троллейбуса/трамвая, будет осуществляться только в границах городского округа город Уфа. Тем самым, географическими границами рынка размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта (троллейбусов/трамваев) являются границы муниципального образования - городской округ город Уфа Республики Башкортостан, т.е. рассматриваемый рынок относится к локальному типу рынка.
Исходя из представленных документов, объем рынка размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке салона подвижного состава электротранспорта г. Уфы в 2008 году составлял 5573,6 тыс. руб. При этом от ООО Агентство «Рекламное движение» в МУЭТ г. Уфы поступили денежные средства в размере 2694,2 тыс. руб., т.е. 48,3% всего дохода МУЭТ г. Уфы, полученного от размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке салона подвижного состава. Доли остальных хозяйствующих субъектов по размещению рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава городского электротранспорта г. Уфы распределились следующим образом: ООО «Оберон» - 15,2%, ООО Рекламное агентство «Драккар» - 11,1%, ООО «Эго-дизайн» - 9,2%, ООО «Август» - 7,4%, ИП Крупницкая О.Н. – 4,9% и ООО «Нефтекамский механический завод» - 3,9%.
В 2009 году объем рынка размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке салона подвижного состава электротранспорта г. Уфы составил 2788 тыс. руб., т.е. снижение объема рынка составило порядка 50%. При этом в 2009 году МУЭТ г. Уфы имело договорные отношения на размещение рекламы на внешней/внутренней обшивке подвижного состава городского электротранспорта только с ООО «Оберон». Между тем, предложения по заключению договора на размещение транзитной рекламы на подвижном составе электротранспорта поступали в МУЭТ г. Уфы и от других рекламных агентств, в их числе: ООО «Агентство Рекламное движение» и ООО Рекламное агентство «Драккар». Так, в своем письме к МУЭТ г. Уфы от 25.08.2008 ООО Рекламное агентство «Драккар», в связи с окончанием срока действия договора от 27.08.2008 №780, просило продлить действие указанного договора, либо заключить новый договор на аренду внешней обшивки подвижного состава для размещения рекламы.
ООО Агентство «Рекламное движение» представило письмо от 12.08.2008 исх. №39 (вх. дата в МУЭТ г. Уфы 15.08.2008), согласно которому агентство на основании аванса на сумму 420 тыс. руб., уплаченного в МУЭТ г. Уфы, за 6-ти месячное размещение на бортах 10-ти троллейбусов рекламы «ЕЖК», просит выделить троллейбусы для нанесения на бортах троллейбусов данной рекламы. Также в данном письме изложена просьба о возможности дальнейшего размещения рекламы на бортах подвижного состава.
Однако представителями МУЭТ г. Уфы было заявлено, что писем от ООО Агентство «Рекламное движение» и ООО Рекламное агентство «Драккар», в части размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта, в адрес МУЭТ не поступало.
Вместе с тем, в рамках проводимой совместной проверки с УБЭП МВД по РБ Башкортостанским УФАС России были просмотрены журналы входящей корреспонденции МУЭТ г. Уфы и запрошены письма хозяйствующих субъектов, касающиеся размещения рекламы, в том числе от ООО Агентство «Рекламное движение», ООО Рекламное агентство «Драккар», ООО «Август», ООО «Эго-дизайн», ИП <...>, которые были зарегистрированы в журнале входящей корреспонденции за 2008 год. Однако запрошенная информация представлена не была. Кроме того была приложена служебная записка от заместителя начальника службы ИТ и С <...> на имя <...> о том, что копии вышеуказанных писем в отделе компьютерного обеспечения не сохранились, в связи с передачей в октябре 2008 года их для аудиторской проверки ООО «Оберон» и отстранением <...> от деятельности по рекламе по приказу генерального директора. При этом в журнале входящей корреспонденции за 2008 год не было ни одного письма от ООО «Оберон».
В то же время стоит отметить, что в переписке ООО «Оберон» с МУЭТ г. Уфы в части размещения рекламы на подвижном составе электротранспорта, изъятой УБЭП МВД по РБ у МУЭТ г. Уфы, за 2008 год представлено только два письма от ООО «Оберон» датированные: 26.03.2008 исх. №110 и 24.11.2008 №94.
Вышеуказанные действия МУЭТ г. Уфы привели к созданию преимущественных условий доступа на рынок размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава городского электротранспорта ООО «Оберон», которое было поставлено в неравное положение, по сравнению с другими хозяйствующими субъектами, в части размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта (троллейбусах/трамваях) г. Уфы. При этом произошло сокращение числа хозяйствующих субъектов, действующих на рынке оказания услуг по размещению рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта (троллейбусах/трамваях) г. Уфы, что является одним из признаков ограничения конкуренции, исходя из положений п. 17 ст. 4 Закона о защите конкуренции.
Таким образом, с 01.01.2009 по 31.12.2009 ООО «Оберон» являлось единственным рекламным агентством, оказывающим услуги по размещению рекламы на подвижном составе электротранспорта (троллейбусах и трамваях) г. Уфы, со 100% долей на рынке размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта (троллейбусах/трамваях) г. Уфы.
Кроме того, 01.07.2009 между МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» был заключен новый договор №801 по аренде внешней обшивки подвижного состава с целью размещения на нем рекламы. Исходя из предмета договора, МУЭТ г. Уфы (Арендодатель), по заявке ООО «Оберон» (Арендатора) на количество единиц и маршрутов, предоставляет в аренду последнему площадь внешней обшивки салона подвижного состава (троллейбуса/трамвая) для размещения на нем информации по индивидуальным эскизам «Арендатора» на условиях, предусмотренных договором. Стоимость аренды внешней обшивки салона 1 подвижного состава составляет 6000 руб. в месяц, в том числе НДС 18%.
Между тем, МУЭТ г. Уфы обязано было заключить договор аренды внешней обшивки подвижного состава электротранспорта с ООО «Оберон» только по результатам проведения аукциона или конкурса, так как на момент заключения договора действовала редакция Закона о защите конкуренции от 30.06.2008, ст. 17.1 которого было предусмотрено заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, которое закреплено на праве хозяйственного ведения или оперативного управления за государственными или муниципальными унитарными предприятиями, государственными или муниципальными бюджетными учреждениями и которым они могут распоряжаться только с согласия собственника, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения таких договоров.
Заключение после 02.07.2008 договоров передачи имущества в аренду без проведения конкурса или аукциона, а также продление после вышеуказанной даты ранее заключенных договоров, заключение дополнительных соглашений, расширяющих предмет договоров, является нарушением требований, предусмотренных ст.17.1 Закона о защите конкуренции (в ред. от 30.06.2008).
Таким образом, в действиях МУЭТ г. Уфы усматривается нарушение ст. 17.1 Закона о защите конкуренции, выразившееся в предоставлении в аренду ООО «Оберон» площади внешней обшивки подвижного состава для размещения рекламы без проведения торгов.
Статьей 1 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав. Каждому гарантируется право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34 Конституции Российской Федерации).
Вместе с тем, МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон», заключив между собой договор аренды внешней обшивки подвижного состава в нарушение установленного закона порядка, нарушили права других хозяйствующих субъектов, которые могли подать заявку на участие в конкурсе или аукционе, на право заключения с МУЭТ г. Уфы договора аренды обшивки подвижного состава с целью размещения рекламы.
Вышеуказанные согласованные действия МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» привели к ограничению конкуренции на рынке оказания услуг по размещению рекламы на подвижном составе электротранспорта (троллейбусах/трамваях) г. Уфы, и в результате которых ООО «Оберон» стало единственным представителем МУЭТ г. Уфы по размещению рекламы на подвижном составе электротранспорта в г. Уфе.
В соответствии со ст. 8 Закона о защите конкуренции согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий:
1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них;
2) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке.
Действия МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» вызваны действиями других хозяйствующих субъектов (рекламных агентств, заказчиков) и не являются следствием обстоятельств в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на рынке размещения рекламы на подвижном составе электротранспорта (троллейбусах/трамваях) г. Уфы.
О согласованности действий между МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» также свидетельствует информация, размещенная на официальном сайте ООО «Оберон» - www.oberonufa.ru, где указывается, что цены на рекламу выставлены и согласованы с МУЭТ г. Уфы и являются самыми низкими в городе.
Кроме того, стоит отметить, что в соответствии с договором от 01.07.2009 №801 плата за аренду внешней обшивки подвижного состава для ООО «Оберон» составляла 6000 руб. (включая НДС). Причем, как уже было указано выше, размещение внутрисалонной рекламы на подвижном составе МУЭТ г. Уфы включалось в данную стоимость согласно представленному МУЭТ г. Уфы протоколу №2об. от 07.07.2009. Представителем МУЭТ г. Уфы несколько раз на заседании Комиссии было заявлено, что ООО «Оберон» «выплачивало ежемесячно за каждый подвижной состав электротранспорта 6000 руб. (включая НДС) независимо от того, размещалась на нем реклама или нет».
В своих возражениях от 28.05.2010 МУЭТ г. Уфы указало, что за период действия договора от 01.07.2009 №801 ООО «Оберон» предоставлена площадь внешней обшивки подвижного состава 155 единиц подвижного состава.
В то же время в пояснительной записке, представленной ООО «Оберон», указано, что по условиям договора, заключенного с МУЭТ г. Уфы в 2008 году на размещение рекламы на площади внешней и внутренней обшивки подвижного состава электротранспорта (договор от 16.07.2008 №568), ООО «Оберон» независимо от того была нанесена реклама на борт или нет должно было оплачивать за использование бортов 50 единиц транспортных средств.
Таким образом, ООО «Оберон» по договорам от 16.07.2008 №568 и от 01.07.2009 №801 обязано было выплачивать МУЭТ г. Уфы ежемесячно 6000 руб. (включая НДС) за каждый подвижной состав электротранспорта независимо от того, осуществлялось на нем размещение рекламы или нет.
Тем не менее, согласно представленным МУЭТ г. Уфы первичным документам (счета-фактуры, акты выполненных работ), в 2008 и 2009 годах по договорам от 16.07.2008 №568 и от 01.07.2009 №801 за размещение рекламы на подвижном составе городского электротранспорта ООО «Оберон» перечислило в МУЭТ г. Уфы денежную сумму в 2,5 раза меньше, предусмотренной вышеуказанными договорами. При этом претензии по исполнению условий договора со стороны МУЭТ г. Уфы к ООО «Оберон» выставлены не были.
Исходя из изложенного, в действиях МУЭТ г. Уфы усматривается заинтересованность в части предоставления преимущественных условий по размещению рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы ООО «Оберон», что выразилось в заключении 01.07.2009 договора №801 аренды внешней обшивки подвижного состава электротранспорта с ООО «Оберон» без проведения торгов и привело к ограничению конкуренции на рынке размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы.
Таким образом, на рынке размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы, начиная с 2009 года сложилась следующая ситуация:
- произошло резкое сокращение числа хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на рынке размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы. При этом рекламные агентства: ООО «Агентство Рекламное движение», ООО Рекламное агентство «Драккар», ООО «Август», ООО «Алмаз Принт» (ИП <...>) и ООО «Эго-дизайн» в 2008 году размещавшие рекламу на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта в г. Уфе, имевшие соответствующие договора непосредственно с МУЭТ г. Уфы, были вынуждены заключить договоры на размещение рекламы на внешней и внутренней обшивке электротранспорта с ООО «Оберон»;
- МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» своими действиями определили общие условия оказания услуг на рынке по размещению рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава городского электротранспорта, выразившиеся в обязательном для исполнения указаний МУЭТ г. Уфы, в части заключения договоров на размещение рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы с ООО «Оберон». Документы, представленные ООО «Оберон», подтверждают, что у других рекламных агентств не было выбора, кроме как заключить договор с ООО «Оберон» с целью размещения рекламы на внешней или внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы. Так, в пояснительной записке от ООО «Оберон», <...> пишет следующее: «мною были приглашены все представители агентств, а именно: ООО «Агентство Рекламное движение», ООО Рекламное агентство «Драккар», ООО «Август», ООО «Сквиз», ООО «Алмаз Принт» (ИП <...>). Все указанные агентства по обоюдному согласию заключили договор с ООО «Оберон».
Фактически, МУЭТ г. Уфы создало для ООО «Оберон» возможность в одностороннем порядке воздействовать на общие условия оказания работ (услуг) на рынке размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы.
Вышеуказанные действия МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» подпадают под признаки ограничения конкуренции. В силу п. 17 ст. 4 Закона о защите конкуренции, признаками ограничения конкуренции являются - сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.
Таким образом, своими действиями МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» ограничили конкуренцию на рынке размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы.
Согласно ч. 2 ст. 11 Закона о защите конкуренции запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением «вертикальных» соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со ст. 12 Закона о защите конкуренции) или иные согласованные действия хозяйствующих субъектов, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к ограничению конкуренции.
В связи с выявлением в действиях МУЭТ г. Уфы и ООО «Оберон» нарушения, выразившегося в ограничении конкуренции на рынке оказания услуг по размещению рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы, Комиссия Башкортостанского УФАС России по рассмотрению дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства пришла к выводу о переквалификации нарушения антимонопольного законодательства с п. 8 ч. 1 ст.11 Закона о защите конкуренции в ч. 2 ст. 11 Закона о защите конкуренции.
В соответствиями с разъяснениями, указанными в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», запрещены соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к последствиям, поименованным в части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции; а также иные соглашения между хозяйствующими субъектами или иные согласованные действия хозяйствующих субъектов, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к ограничению конкуренции (часть 2 статьи 11 Закона о защите конкуренции).
Таким образом, согласованные действия МУЭТ и ООО «Оберон», привели к ограничению конкуренции на рынке размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы и являются нарушением ч. 2 ст. 11 Закона о защите конкуренции.
На основании изложенного, руководствуясь ст.23, ч.1 ст.39, чч. 1 - 4 ст.41, ч.1 ст. 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия Башкортостанского УФАС России
Решила:
1.Признать Муниципальное унитарное предприятие Управление электротранспорта городского округа город Уфа Республики Башкортостан (450081, г. Уфа, ул. Адмирала Макарова, 19/1) и Общество с ограниченной ответственностью «Оберон» (450054, г. Уфа, Проспект Октября, 68/2; 450040, г. Уфа, ул. Соединительное шоссе, 2/2) нарушившими часть 2 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в части ограничения конкуренции на рынке размещения рекламы на внешней и внутренней обшивке подвижного состава электротранспорта г. Уфы.
2.Выдать Муниципальному унитарному предприятию Управление электротранспорта городского округа город Уфа Республики Башкортостан и Обществу с ограниченной ответственностью «Оберон» предписания о прекращении ограничивающих конкуренцию согласованных действий и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Приложения
2010-06-24 Приложение к Решению от 24 июня 2010 года № Б/Н Предписание