Решение Башкортостанского УФАС России от 27.05.2011 г № Б/Н
В отношении Министерства здравоохранения Республики Башкортостан и Государственного комитета Республики Башкортостан по размещению государственных заказов
Резолютивная часть решения оглашена 24.05.2011г.
Решение изготовлено в полном объеме 27.05.2011г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан по контролю в сфере размещения заказов в составе
<...>, <...>, <...>, <...>
в присутствии представителей от Государственного комитета Республики Башкортостан по размещению государственных заказов <...>; от ООО «Фарма» <...>; от Министерства здравоохранения Республики Башкортостан – не явился, извещен надлежащим образом, ходатайство (вх. № 5780 от 20.05.2011г.)
Установила:
В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан 18.05.2011г. поступила жалоба от ООО «Фарма» на действия государственного заказчика в лице Министерства здравоохранения Республики Башкортостан при размещении заказа № 0101200008111000642 «Открытый аукцион в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных средств (Анастрозол)».
ООО «Фарма» (далее - Заявитель) сообщает, что 22 апреля 2011 года на сайте электронной торговой площадки ЗАО «Сбербанк-АСТ» был проведен аукцион в электронной форме № 0101200008111000642 на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных средств (Анастрозол), победителем которого была признана компания ООО «Фарма». 29 апреля 2011 года заказчик в лице Министерства здравоохранения Республики Башкортостан (далее - Заказчик) направил оператору электронной площадки проект контракта, содержание которого противоречило положениям части 2 статьи 41.12 Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказания услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов), а именно: в приложении № 1 контракта отсутствовала цена контракта, предложенная ООО «Фарма».
Заявитель указывает, что 03 мая 2011 года ООО «Фарма», руководствуясь частью 4.1 статьи 41.12 Закона о размещении заказов, направило оператору электронной площадки протокол разногласий, подписанный электронной цифровой подписью с указанием положений контракта не соответствующих заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме. 04 мая 2011 Заказчик обработал протокол разногласий, направленный ООО «Фарма», и согласился с условиями Заявителя. 06 мая 2011 года Заказчик направил оператору электронной площадки новый проект контракта, соответствующий заявке ООО «Фарма».
Заявитель обращает внимание, что 10 мая 2011 года ООО «Фарма» направило оператору электронной площадки подписанный проект контракта. Заявитель считает, что в соответствии с частью 6 статьи 41.12 Закона о размещении заказов Заказчик обязан был через оператора торговой площадки направить ООО «Фарма» подписанный со своей стороны контракт. Однако 13 мая 2011 года Заказчик вместо подписания направленного Заявителем подписанного проекта контракта отозвал карточку и направил оператору электронной площадки новый проект контракта (с указанием в спецификации иных характеристик товара, чем в заявке ООО «Фарма»), установив при этом регламентированный срок подписания нового проекта контракта - до 16 мая 2011 г. Заявитель поясняет, что новый проект контракта, направленный Заказчиком 13 мая 2011г., ООО «Фарма» не был подписан в связи с тем, что условия данного контракта не соответствовали условиям, предложенным в заявке ООО «Фарма» на участие в открытом аукционе в электронной форме. Заявитель обращает внимание, что 16 мая 2011 года ООО «Фарма» уже не имело возможности разместить протокол разногласий к новому проекту контракта (так как прошло более 13 дней со дня размещения протокола подведения итогов открытого аукциона в электронной форме). При этом письмом от 16 мая 2011 г. ООО «Фарма » обратило внимание Заказчика на допускаемые им нарушения, однако Заказчик не отказался от совершения незаконных действий. В связи с изложенным, Заявитель считает, что Заказчик уклоняется от заключения контракта с ООО «Фарма», просит приостановить размещение заказа, рассмотреть жалобу на действия Заказчика по уклонению от заключения государственного контракта по итогам аукциона в электронной форме № 0101200008111000642 и выдать Государственному заказчику предписание об устранении допущенных нарушений.
Информация о поступлении жалобы и ее содержании в соответствии с частью 1 статьи 60 Закон о размещении заказов была размещена на официальном сайте Российской Федерации.
Заказчику, уполномоченному органу и оператору электронной площадки было направлено уведомление о приостановлении процедуры размещения заказа до рассмотрения жалобы по существу с запросом необходимой информации. Требование Башкортостанского УФАС России было исполнено, в установленный срок представлена информация по проведению открытого аукциона в электронной форме, процедура размещения заказа приостановлена, государственный контракт на дату рассмотрения жалобы не заключен.
Заказчиком в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан было направлено ходатайство (вх. № 5780 от 20.05.2011г.) с просьбой перенести рассмотрение жалобы на другой день, 24 мая 2011 года (вх. № 5940) Заказчиком также были представлены письменные пояснения, в которых по существу жалобы указано следующее.
В соответствии с частью 2 статьи 34 Закона о размещении заказов заказчик вправе устанавливать требования к качеству, техническим характеристикам, безопасности, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара потребностям заказчика. Потребительскими свойствами в случае использования лекарственных средств являются официально зарегистрированные клинические показания к применению, противопоказания, побочные эффекты, которые в обязательном порядке указываются в инструкции по применению лекарственного препарата при его государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 12 апреля 2010 года № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств». В техническом здании на препарат «Анастрозол» таблетки покрытые оболочкой 1 мг № 28, в части характеристики было указано, что в показаниях к применению должно быть включено: «Адьювантная терапия раннего гормоноположительного рака молочной железы в постменопаузе, адьювантная терапия раннего гормоноположительного рака молочной железы в постменапаузе после терапии тамоксифеном в течение 2-3 лет, лечение распространенного рака молочной железы у женщин в постменопаузе».
У участников открытого аукциона в электронной форме ООО «Фарма», ЗАО «Компания Фармстор» и ООО «Биотэк» инструкция по применению препарата не содержит показаний, указанных в техническом задании, а именно: адьювантная терапия раннего гормоноположительного рака молочной железы в постменапаузе после терапии тамоксифеном в течение 2-3 лет. Заказчик также сообщает, что инструкция по применению препарата является частью регистрационного удостоверения, на основании которого лекарственный препарат имеет право обращения на территории Российской Федерации. В соответствии с частью 7 статьи 7 Закона о размещении заказов аукционной комиссией осуществляются рассмотрение заявок на участие в аукционе и отбор участников аукциона, ведение протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе. Заказчик полагает, что Единой комиссией Государственного комитета Республики Башкортостан по размещению государственных заказов было принято неправомерное решение о допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме ООО «Фарма», ЗАО «Компания Фармстор» и ООО «Биотэк», а также решение о признании победителем аукциона юридического лица, предлагающего лекарственный препарат, не соответствующий по характеристикам технической документации об аукционе.
Заказчик утверждает, при указанных обстоятельствах Министерство здравоохранения Республики Башкортостан, учитывая требования части 10 статьи 41.12 Закона о размещении заказов, не вправе заключить государственный контракт на поставку лекарственных средств с ООО «Фарма». На рассмотрение жалобы уполномоченным органом в лице Государственного комитета Республики Башкортостан по размещению государственных заказов было указано, что данному аукциону уполномоченный орган обращался в Башкортостанское УФАС России (письмо исх. № 02-01/667 от 16.05.2011г.) с просьбой провести внеплановую проверку действий Единой комиссии Госкомзаказа РБ по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд и нужд бюджетных учреждений Республики Башкортостан (далее – Единая комиссия) при проведении открытого аукциона № 0101200008111000642 в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных средств (Анастрозол)» на предмет соответствия требованиям Закона о размещении заказов. По существу жалобы представителями уполномоченного органа было сообщено, что к участию в аукционе членами Единой комиссии были допущены участники размещения заказа, заявки которых не соответствовали положениям документации об открытом аукционе в электронной форме. Данное обстоятельство было выявлено после обращения Заказчиком к уполномоченному органу с письмом от 13 мая 2011 года. В частности, в указанном письме Заказчиком сообщалось, что у участников ООО «Фарма», ООО «БИОТЭК», ЗАО «Компания Фармстрор» в характеристиках и инструкциях по применению предлагаемых к поставке препаратов не содержится показаний, указанных в техническом задании документации об открытом аукционе в электронной форме. В письме Заказчиком также было указано, что препарат, соответствующий характеристикам технического задания, был предложен только участником ООО «Фарм Терра». Представителями уполномоченного органа, присутствующими на заседании Комиссии антимонопольного органа, было заявлено ходатайство о проведении внеплановой проверки не только действий Заказчика, но и действий Единой комиссии при размещении указанного заказа. Заслушав представителей сторон, учитывая, что уполномоченным органом были представлены документы, связанные с проведением процедуры размещения заказа, Заказчиком были представлены письменные пояснения по предмету жалобы, Комиссия Башкортостанского УФАС России приняла решение не объявлять перерыв в рассмотрении жалобы ООО «Фарма» по существу и провести в соответствии с частью 5 статьи 17 Закона о размещении заказов внеплановую проверку процедуры размещения заказа. В результате внеплановой проверки, оценки представленных документов и объяснений сторон установлено следующее. 11 марта 2011 года на официальном сайте в сети Интернет и на сайте электронной площадки www.sberbank-ast.ru было размещено извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных средств (Анастрозол) (далее – Открытый аукцион). Организатором торгов выступил Государственный комитет Республики Башкортостан по размещению государственных заказов (далее – Госкомзаказ РБ), заказчиком - Министерство здравоохранения Республики Башкортостан. До окончания срока подачи заявок согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме № 0101200008111000642/1 от 19.04.2011г. на участие в аукционе поступило шесть заявок, все участники размещения заказа были допущены к участию в Открытом аукционе.
Порядок рассмотрения первых частей заявок установлен статьей 41.9 Закона о размещении заказов. Согласно части 1 данной нормы права аукционная комиссия проверяет первые части заявок, содержащие предусмотренные частью 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов сведения, на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе.
В соответствии с пунктом 1 части 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме при размещении заказа на поставку товара должна содержать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и товарный знак (при его наличии) предлагаемого для поставки товара. Требование к содержанию первой части заявки на участие в аукционе также установлено уполномоченным органом в пункте 4 раздела № 1 документации об Открытом аукционе, а именно: первая часть заявки должна содержать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным в табличной части технического задания Раздел № 2 документации об аукционе в электронной форме, и товарный знак (при его наличии) предлагаемого к поставке товара. Комиссия Башкортостанского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов установила, что в табличной части технического задания (Раздел № 2 документации об Открытом аукционе) в графе «Характеристики» установлены следующие показатели: «в показаниях к применению должно быть включено:-Адьювантная терапия раннего гормоноположительного рака молочной железы в постменопаузе, адьювантная терапия раннего гормоноположительного рака молочной железы в постменопаузе после терапии тамоксифеном в течение 2-3 лет, лечение распространенного рака молочной железы у женщин в постменопаузе». При изучении копий первых частей заявок Комиссией Башкортостанского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов было установлено следующее:
1) в заявке участника под номером 1 не указаны характеристики, предусмотренные уполномоченным органом в графе «Характеристики» табличной части технического задания (Раздел № 2 документации об Открытом аукционе);
2) в заявке участника под номером 3 указаны следующие характеристики: «в показания к применению включено: - адьювантная терапия раннего рака молочной железы с положительными гормональными рецепторами у женщин в постменопаузе, Первая линия терапии местнораспространенного рака молочной железы, с положительными или неизвестными гормональным рецепторами у женщин в постменопаузе, Вторая линия терапии распространенного рака молочной железы, прогрессирующего после лечения тамоксифеном»;
3) в заявке участника под номером 4 указаны следующие характеристики: «показания к применению:
- адьювантная терапия раннего рака молочной железы с положительными гормональными рецепторами у женщин в постменопаузе.
- Первая линия терапии местнораспространенного рака молочной железы, с положительными или неизвестными гормональным рецепторами у женщин в постменопаузе.
- вторая линия терапии распространенного рака молочной железы, прогрессирующего после лечения тамоксифеном»;
4) в заявке участника под номером 5 не указаны характеристики, предусмотренные уполномоченным органом в графе «Характеристики» табличной части технического задания (Раздел № 2 документации об Открытом аукционе). Таким образом, первые части заявок участников размещения заказа под номерами 1 и 5 не содержали сведений, предусмотренных пунктом 1 части 4 статьи 41.8 Закона о размещении заказов и пунктом 4 раздела № 1 документации об Открытом аукционе, а первые части заявок участников размещения заказа под номерами 3 и 4 содержали сведения, не соответствующие положениям документации об Открытом аукционе. Указанное в соответствии с частью 4 статьи 41.9 Закона о размещении заказов является основанием для отказа участнику размещения заказа в допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме. В ходе проведения внеплановой проверки установлено, что в процедуре проведения торгов приняли участие участники размещения заказа под номерами 2,3,4,5. При указанных обстоятельствах членами Единой комиссии был нарушен порядок отбора участников аукциона на право заключить государственный контракт, за что частью 2 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность в виде штрафа. Кроме того, допущенные членами Единой комиссии на этапе рассмотрения первых частей заявок нарушения привели к нарушению процедуры заключения государственного контракта по результатам Открытого аукциона. В ходе рассмотрения жалобы установлено, что согласно протоколу подведения итогов открытого аукциона в электронной форме № 0101200008111000642/2 от 26.04.2011г. победителем Открытого аукциона был признан участник под номером 3, который предложил наиболее низкую цену контракта – ООО «Фарма». Проанализировав представленные на рассмотрение жалобы документы, связанные с заключением государственного контракта по результатам Отрытого аукциона, Комиссия Башкортостанского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов установила следующее. Оператором электронной площадки участнику размещения заказа ООО «Фарма» был направлен проект контракта, в приложении № 1 к которому отсутствовала предложенная Заявителем цена контракта. В связи с изложенным Заявителем данный проект контракта подписан не был, оператору электронной площадки был направлен протокол разногласий от 03.05.2011г. 06 мая 2011г. (как сообщил Заявитель) ООО «Фарма» получило проект контракта с указанием предложенной Заявителем цены и сведений о товаре, указанных в заявке ООО «Фарма». Данный проект контракта был подписан Заявителем и направлен оператору электронной площадки. В соответствии с частью 6 статьи 41.12 Закона о размещении заказов заказчик в течение трех дней со дня получения от оператора электронной площадки проекта контракта, подписанного электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника открытого аукциона в электронной форме, обязан направить оператору электронной площадки контракт, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика.
Комиссией Башкортостанского УФАС России установлено, что 13 мая 20111 года подписанный ООО «Фарма » проект контракта Заказчик не подписал, направив новый проект контракта с указанием в спецификации (Приложение № 1 к государственному контракту) следующих характеристик товара: «в показаниях к применению должно быть включено:-Адьювантная терапия раннего гормоноположительного рака молочной железы в постменопаузе, адьювантная терапия раннего гормоноположительного рака молочной железы в постменопаузе после терапии тамоксифеном в течение 2-3 лет, лечение распространенного рака молочной железы у женщин в постменопаузе». При этом был установлен регламентированный срок подписания нового проекта контракта - до 16 мая 2011 г. Таким образом, Заказчик в нарушение части 6 статьи 41.12 Закона о размещении заказов не подписал подписанный ООО «Фарма» проект контракта. В то же время невозможность подписания государственным заказчиком проекта контракта обусловлена действиями членов Единой комиссии, которые нарушили порядок отбора участников Открытого аукциона. По смыслу части 10 статьи 41.12 Закона о размещении заказов контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и документации об открытом аукционе в электронной форме, по цене, предложенной победителем открытого аукциона в электронной форме. Следовательно, включение Заказчиком указанных характеристик в проект государственного контракта правомерно.
Вместе с тем в силу части 2 статьи 41.12 Закона о размещении заказов проект контракта составляется путем включения цены контракта, предложенной участником открытого аукциона, с которым заключается контракт, и сведений о товаре (товарный знак и (или) конкретные показатели товара), указанных в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме такого участника, в проект контракта, прилагаемого к документации об открытом аукционе в электронной форме. Как установлено ранее, в заявке ООО «Фарма» были указаны характеристики, не соответствующие положениям документации об Открытом аукционе, а именно: «в показания к применению включено: - адьювантная терапия раннего рака молочной железы с положительными гормональными рецепторами у женщин в постменопаузе, Первая линия терапии местнораспространенного рака молочной железы, с положительными или неизвестными гормональным рецепторами у женщин в постменопаузе, Вторая линия терапии распространенного рака молочной железы, прогрессирующего после лечения тамоксифеном».
Таким образом, Заказчик не имел право заключать контракт на предложенных ООО «Фарма» условиях.
Кроме того, необходимо отметить, что заключение государственного контракта по результатам проведения с нарушением объявленных условий торгов либо условий исполнения государственного контракта, предложенных лицом, с которым в соответствии с законодательством Российской Федерации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд заключается государственный контракт, образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 7.32 КоАП РФ.
Руководствуясь статьей 17, статьей 60 Федерального закона № 94-ФЗ от 21 июля 2005г. «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд», Комиссия Башкортостанского УФАС России по контролю в сфере размещения заказов
Решила:
1.Признать жалобу ООО «Фарма» на действия государственного заказчика в лице Министерства здравоохранения Республики Башкортостан при размещении заказа № 0101200008111000642 «Открытый аукцион в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных средств (Анастрозол)» обоснованной.
2.Признать Единую комиссию Госкомзаказа РБ по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд и нужд бюджетных учреждений Республики Башкортостан нарушившей положения части 4 статьи 41.9 Федерального закона № 94-ФЗ от 21 июля 2005г. «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд».
3.Уполномоченному органу в лице Государственного комитета Республики Башкортостан по размещению государственных заказов, оператору электронной площадки выдать предписание об устранении нарушений Федерального закона № 94-ФЗ от 21 июля 2005г. «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд».
4.Материалы дела передать должностному лицу Башкортостанского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении административного делопроизводства.
Приложения
2011-05-27 Приложение к Решению от 27 мая 2011 года № Б/Н Предписание